Дробление бизнеса и франшиза: как отличить и избежать рисков

Дробление бизнеса и франшиза - два подхода, которые активно используются для расширения и масштабирования. Однако между ними существует ключевая разница, которая может повлиять на успех предприятия. Важно понимать, как отличить эти модели и избежать возможных рисков, чтобы эффективно управлять бизнесом.

Причины преследования франшиз

Франшиза может быть воспринята Федеральной налоговой службой как незаконное дробление компании, при котором осуществляется искусственная децентрализация с целью получения финансовых преимуществ. Многие франчайзинговые сети имеют общую марку, многочисленные филиалы, централизованное управление, что зачастую схоже с признаками дробления бизнеса. Налоговики могут заподозрить уклонение от уплаты сборов, что влечет за собой серьезные санкции:

доначисления НДС;
доначисления налога на прибыль;
штрафы.

Если налоговая инспекция подозревает компанию в применении дробления, она может лишить её права на льготное налогообложение, начислить пени, что в некоторых случаях может достигать 38% годовых. Дополнительно компании могут быть предъявлены штрафы, составляющие до 40% от недоимки. По статистике, за последние годы налоговые органы успешно доначислили более 500 миллиардов рублей налогов по таким делам. Проблема дробления бизнеса остается актуальной для многих франчайзеров, поскольку риски штрафов, доначислений остаются высокими.

Чтобы избежать проблем с регулирующими органами, франчайзерам следует:

тщательно следить за правильностью оформления своей сети;
соблюдать требования законодательства.

Важно понимать, какие именно действия могут быть квалифицированы как незаконное дробление бизнеса. В 2025 году предполагается введение амнистии для компаний, использующих схему дробления, однако даже при этом франчайзерам стоит быть осторожными, чтобы не стать объектом внимания проверок.

Нюансы франшиз и дробления бизнеса

Дробление бизнеса, то есть разделение компании на несколько юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, само по себе не является нарушением закона, поскольку предприниматель вправе менять структуру своей деятельности. Однако оно становится незаконным, когда используется для злоупотребления льготами, например, для искусственного уменьшения налоговых обязательств. В законодательстве нет четко закрепленного термина «дробление бизнеса», ФНС чаще всего использует это выражение в контексте действий, направленных на уклонение от уплаты сборов.

В письме ФНС от 11 августа 2017 года уточняется, что «дробление бизнеса» - это процесс получения необоснованных налоговых льгот путем формального разделения. При этом нет единого набора признаков, который мог бы точно определить факт незаконного дробления, и каждый случай рассматривается индивидуально с учетом всех обстоятельств. С принятием нового законопроекта, налоговики, предприниматели смогут оперировать более четкими критериями, что даст больше ясности в вопросе определения незаконных схем дробления.

На основе судебной практики и разъяснений ФНС незаконное дробление можно трактовать как разделение бизнеса на несколько самостоятельных организаций или ИП, которые фактически контролируются одними и теми же людьми. Такая схема преследует цель минимизации налоговых выплат через использование специальных налоговых режимов, что является нарушением.

Мнение налоговой службы

ФНС выделяет несколько признаков, которые могут свидетельствовать о незаконном дроблении бизнеса. В письме № СА-4-7/15895@ указано 17 таких признаков, однако налоговые юристы, анализируя судебную практику, насчитывают более 120 признаков. Все эти признаки можно разделить на 3 основные группы, которые указывают на возможное нарушение:

первый признак - отсутствие реальной деловой цели для разделения компании. Если целью является исключительно создание формальных условий для получения налоговых льгот, то это становится нарушением;
второй признак связан с взаимозависимостью, единым управлением: когда компании фактически управляются одними, теми же лицами, отчетность ведется через одну бухгалтерию, это также может указывать на незаконное дробление;
третий признак - наличие общих ресурсов, таких как финансы, материалы и персонал, а также единых средств индивидуализации, например, бренда или сайта, что тоже может быть признаком уклонения от налогов.

Налоговая служба активно использует новые методы для выявления таких схем. Помимо традиционных проверок, налоговики анализируют сайты компаний, социальные сети и другие онлайн-ресурсы, что позволяет им выявлять случаи, когда несколько организаций фактически действуют как единый бизнес, несмотря на формальное разделение.

Зона риска дробления бизнеса и франчайзинга

Франшиза - способ расширения бизнеса путем передачи проверенной модели и опыта от франчайзера к франчайзи. Франчайзер может открыть несколько юридических лиц или ИП, чтобы масштабировать свою успешную модель, а франчайзи, в свою очередь, повторяет этот бизнес-опыт. С точки зрения налоговых органов, структура франшизы может быть воспринята как незаконная сигментизация, так как она имеет признаки, схожие с таковыми в схемах, направленных на уклонение от налогов.

Иногда за франшизой скрывается обычая сигментизация, где все компании принадлежат одному владельцу и работают под одним брендом. Такие схемы часто не имеют настоящих франчайзи, а вместо этого существует группа компаний, работающих как единое целое. Тогда стандартные элементы франшизы, как паушальный взнос или роялти, либо они не выплачиваются, несмотря на прописанные условия в договоре.

Особую опасность представляют схемы, когда все франшизные точки управляются из единого центра - это может быть связано как с обратным франчайзингом, так и с классической моделью, если франчайзер берет на себя функции бухгалтерии. Подобные схемы могут привлечь внимание налоговых органов, так как они создают видимость независимости предприятий, но на самом деле они подчиняются одному владельцу.

Честный франчайзер

Честному франчайзеру, стремящемуся избежать обвинений в сигментизации, следует заранее принять меры для минимизации рисков. Налогоплательщики выигрывают лишь в 12% дел, а в остальных случаях часто приходится доказывать недостоверность расчетов. Среднее доначисление налогов на одну проверку в 2023 году составило более 60 миллионов рублей, что указывает на значительные финансовые риски. Наиболее эффективная стратегия - это предотвратить возникновение поводов для налоговых проверок, проведя тщательный аудит своей деятельности.

Риск обвинений в сигментизации особенно высок, если все компании внутри группы:

имеют общих учредителей или руководителей;
зарегистрированы по одному адресу;
обслуживаются одной бухгалтерией.

Налоговая служба активно использует данные из ЕГРЮЛ, ЗАГС и 2-НДФЛ, чтобы установить фактического владельца бизнеса. В большинстве дел по дроблению налоговики ссылаются на взаимозависимость компаний, что является главным признаком незаконной сигментизации.

Чтобы избежать обвинений в незаконной схеме, важно оформить франшизу через договор коммерческой концессии, который должен быть зарегистрирован в Роспатенте. Этот договор включает обязательное вознаграждение за передачу исключительных прав, что является доказательством законности франшизы. Важно также, чтобы все условия договора, включая паушальный взнос и роялти, выполнялись должным образом, иначе существует риск, что схема будет воспринята как псевдофраншиза.

Споры с налоговыми органами

Споры с налоговыми органами могут развиваться по двум основным сценариям:

первый — это предъявление претензий правообладателю франшизы, который, по мнению налоговиков, создал искусственно независимую сеть франчайзи, несмотря на то, что они фактически являются подконтрольными ему;
второй сценарий — претензии к самому франчайзи, который, стремясь оптимизировать налогообложение, решает «раздробить» свой бизнес, заключив несколько договоров с разными правообладателями или применяя субконцессии.

Примером такого спора является громкое «Дело KFC», в котором рассматривались несколько дел, связанных с выстраиванием бизнес-структуры франчайзи. Налоговые органы обратили внимание на несколько ключевых моментов: компании франчайзи были аффилированы между собой и фактически располагались в одном месте, их управлением занимались одни и те же лица, а также использовались общие расчётные счета. Между компаниями имело место беспроцентное финансирование, что также ставило под сомнение их независимость. Чырьё и персонал были общими для всех компаний, что создаёт впечатление о формальной независимости. Эти признаки свидетельствовали о возможном искусственном дроблении, что и стало основанием для налоговых претензий.

Типовые проблемы

В делах об искусственном дроблении бизнеса, связанном с франчайзингом, выделяются несколько типичных проблем. Одна из них — отсутствие необходимых элементов для настоящего договора коммерческой концессии. В таких случаях договор подписан лишь формально, без наличия комплекса исключительных прав или нормального взаимодействия между франчайзером и франчайзи, что делает схему более похожей на фикцию. Также встречаются проблемы с невыплатой или неполной выплатой роялти. Этот платеж является важной частью франчайзинга, и его отсутствие вызывает сомнения в реальности коммерческих отношений между сторонами.

Другой распространённой проблемой является продажа товарного знака одному субъекту или ИП с последующим возвращением его в рамках франчайзинга. Также часто встречается взаимозависимость сторон, что противоречит принципам независимости франчайзи. Проблемы возникают, если все компании, работающие по франшизе, оказываются тесно связаны между собой, что ставит под вопрос подлинность франчайзинговых отношений. Дополнительно, если франшиза предоставляется только одному ИП или компании, это вызывает сомнения в реальности сети и её целях.

В практике возникают ситуации, когда франчайзер требует покупки товара только у своей компании или у подконтрольных поставщиков, что ограничивает выбор франчайзи. Это может выглядеть как попытка манипулировать процессом сбыта товара, не соответствуя принципам настоящего франчайзинга. Еще одной проблемой является смешение сырья, персонала и денежных потоков между франчайзи. Это нарушает принцип независимости франчайзинговых единиц, делая их фактически частью единой структуры.

Особенности «франчайзинговых» отношений

При заключении договора коммерческой концессии необходимо учитывать несколько важных аспектов. Во-первых, товарный знак должен быть успешным и иметь реальную историю развития бизнеса, чтобы франчайзинг был выгодным для обеих сторон. Франчайзер должен иметь возможность передать уникальные права, которые делают франчайзинг более привлекательным для франчайзи, чем ведение бизнеса без него. Это может быть подтверждено примером магазина, который, действуя в рамках сети, получает такие преимущества, как узнаваемость бренда и доступ к обучению и стандартам сети.

Во-вторых, франшиза может предусматривать эксклюзивные условия для франчайзи, такие как право работать на определенной территории или в конкретном формате. Это может влиять на размер роялти. Договор должен также описывать общие требования для всех франчайзи, включая стандарты оформления помещений, учебные материалы и другие аспекты работы. Важно, чтобы договор детально отражал процесс взаимодействия между сторонами, включая обязанности сотрудников, контроль и оформление отчетности.

Франчайзер должен тщательно выбирать кандидатов и иметь штат сотрудников, которые будут работать с франчайзи. Ответственность правообладателя включает контроль за соблюдением стандартов качества, а также за некачественные товары или услуги, которые могут нанести ущерб бренду. Важно, чтобы отношения между франчайзером и франчайзи основывались на доверии, а их взаимодействие соответствовало рыночным стандартам, чтобы избежать обвинений в искусственном дроблении.